與他人合謀收受“顧問(wèn)費(fèi)”怎樣定性

　　從四川省成都市新都區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局原黨組成員、綜合執(zhí)法大隊(duì)原大隊(duì)長(zhǎng)蘇小兵案說(shuō)起

　　圖為成都市新都區(qū)紀(jì)委監(jiān)委案件審理室和專案組工作人員圍繞蘇小兵案有關(guān)問(wèn)題進(jìn)行研討。楊世超 攝

　　特邀嘉賓

　　張麗娟 成都市新都區(qū)紀(jì)委監(jiān)委案件審理室副主任

　　黃士芫 成都市新都區(qū)紀(jì)委監(jiān)委第五紀(jì)檢監(jiān)察室副主任

　　宋 毅 成都市新都區(qū)人民檢察院第三檢察部四級(jí)高級(jí)檢察官

　　王 潔 成都市新都區(qū)人民法院刑事審判庭庭長(zhǎng)

　　編者按

　　本案中，蘇小兵長(zhǎng)期沉溺于網(wǎng)絡(luò)游戲，其向網(wǎng)絡(luò)游戲賬戶充值金額大部分來(lái)源于其收受的紅包禮金，該行為如何定性？2022年6月，王某某找到中間人李某某與蘇小兵溝通協(xié)調(diào)案件處理情況，蘇小兵向李某某推薦律師胡某某提供法律意見，胡某某與蘇小兵共謀，向李某某索要500萬(wàn)元“法律顧問(wèn)費(fèi)”，該起事實(shí)中，蘇小兵和胡某某構(gòu)成何罪？我們特邀相關(guān)單位工作人員予以解析。

　　基本案情：

　　蘇小兵，男，1993年5月加入中國(guó)共產(chǎn)黨。曾任四川省成都市原新都工商行政管理局辦公室主任，成都市原新都工商行政管理局公平交易執(zhí)法分局局長(zhǎng)，成都市新都區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局黨組成員、綜合執(zhí)法大隊(duì)大隊(duì)長(zhǎng)等職。

　　違反中央八項(xiàng)規(guī)定精神。2017年至2022年，蘇小兵在任新都區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局黨組成員、綜合執(zhí)法大隊(duì)大隊(duì)長(zhǎng)期間，多次收受管理和服務(wù)對(duì)象所送煙酒和紅包禮金，并多次接受管理和服務(wù)對(duì)象宴請(qǐng)。

　　違反生活紀(jì)律。2018年以來(lái)，蘇小兵長(zhǎng)期沉溺于網(wǎng)絡(luò)游戲，經(jīng)常通宵打游戲。為購(gòu)買游戲裝備，2019年至2022年，多次向網(wǎng)絡(luò)游戲賬戶大額充值，錢款大部分來(lái)源于其收受的紅包禮金。

　　受賄罪。2021年12月，新都區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局對(duì)甲公司涉嫌傳銷一案立案調(diào)查，蘇小兵任調(diào)查專班組長(zhǎng)，胡某某以新都區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局法律顧問(wèn)身份（非國(guó)家工作人員）為案件辦理提供法律咨詢。調(diào)查期間，新都區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局查封了甲公司產(chǎn)品，并凍結(jié)了該公司及實(shí)際控制人王某某（另案處理）銀行賬戶。2022年6月6日，王某某委托中間人李某某（另案處理）與蘇小兵溝通協(xié)調(diào)案件情況，蘇小兵以李某某之前聘請(qǐng)的律師不專業(yè)為由向李某某推薦法律顧問(wèn)胡某某為該案提供法律意見，隨后蘇小兵安排胡某某與李某某對(duì)接并商談收取“法律顧問(wèn)費(fèi)”（實(shí)為好處費(fèi)）。2022年6月8日，胡某某以蘇小兵“代言人”的身份與李某某見面，向李某某索要500萬(wàn)元，同時(shí)以自己不宜出面為由，向李某某推薦律師羅某某代理案件，律師費(fèi)20萬(wàn)元（包含在500萬(wàn)元里）。李某某同意后向胡某某提出了解封扣押貨物、解凍資金等要求。胡某某將其與李某某商談的情況告知蘇小兵，蘇小兵表示同意。2022年6月，胡某某三次收取李某某所送賄賂款（錢款來(lái)源于王某某）共計(jì)400萬(wàn)元。胡某某每次收到賄賂款后，均告知蘇小兵收款情況，二人商量由胡某某暫時(shí)保管上述賄賂款，將分給蘇小兵的錢存在胡某某名下的一張銀行卡內(nèi)，待案件辦結(jié)、所有賄賂款全部?jī)冬F(xiàn)后，胡某某再將銀行卡交給蘇小兵使用。胡某某在收到400萬(wàn)元賄賂款后，部分存入本人及其丈夫名下銀行卡中，部分用于家庭開支，并按照蘇小兵安排借款10萬(wàn)元給其朋友鄒某。在收取賄賂款的同時(shí)，蘇小兵決定解封了扣押的1萬(wàn)余件涉案產(chǎn)品，并解凍了王某某個(gè)人銀行賬戶。

　　查處過(guò)程：

　　【立案審查調(diào)查】2022年10月11日，成都市新都區(qū)紀(jì)委監(jiān)委對(duì)蘇小兵涉嫌嚴(yán)重違紀(jì)違法問(wèn)題立案審查調(diào)查。同日，經(jīng)成都市監(jiān)委批準(zhǔn)，對(duì)蘇小兵采取留置措施。

　　【移送審查起訴】2022年12月9日，成都市新都區(qū)監(jiān)委將蘇小兵涉嫌受賄罪一案移送新都區(qū)人民檢察院審查起訴。

　　【黨紀(jì)政務(wù)處分】2023年1月11日，經(jīng)新都區(qū)紀(jì)委常委會(huì)會(huì)議研究并報(bào)新都區(qū)委批準(zhǔn)，決定給予蘇小兵開除黨籍處分；由新都區(qū)監(jiān)委給予其開除公職處分。

　　【提起公訴】2023年2月1日，新都區(qū)人民檢察院以蘇小兵涉嫌受賄罪向新都區(qū)人民法院提起公訴。

　　【一審判決】2023年4月28日，新都區(qū)人民法院判決蘇小兵犯受賄罪，判處有期徒刑十年六個(gè)月，并處罰金五十萬(wàn)元。判決現(xiàn)已生效。

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　　蘇小兵長(zhǎng)期沉溺于網(wǎng)絡(luò)游戲，多次向網(wǎng)絡(luò)游戲賬戶大額充值，且絕大部分充值錢款來(lái)源于其收受的紅包禮金，該行為如何定性？

　　黃士芫：本案中，蘇小兵長(zhǎng)期沉溺于網(wǎng)絡(luò)游戲，經(jīng)常通宵打游戲。為方便開支，蘇小兵將違規(guī)收受的紅包禮金交給下屬代管，主要用于充值游戲賬號(hào)，小部分用于個(gè)人日常開銷。經(jīng)查，2019年至2022年，蘇小兵多次向網(wǎng)絡(luò)游戲賬戶大額充值，錢款大部分來(lái)自其違規(guī)收受的紅包禮金。蘇小兵玩物喪志，追求網(wǎng)絡(luò)游戲帶來(lái)的“刺激”，不僅投入大量時(shí)間和精力，還為提升游戲排名多次大額充值，奢靡享樂(lè)，在群眾中造成不良影響。根據(jù)2018年《中國(guó)共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》第一百三十四條規(guī)定，生活奢靡、貪圖享樂(lè)、追求低級(jí)趣味，造成不良影響的，給予警告或者嚴(yán)重警告處分；情節(jié)嚴(yán)重的，給予撤銷黨內(nèi)職務(wù)處分。蘇小兵上述行為應(yīng)定性為違反生活紀(jì)律。

　　另外，2017年至2022年，蘇小兵在任新都區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局綜合執(zhí)法大隊(duì)大隊(duì)長(zhǎng)期間，多次收受管理和服務(wù)對(duì)象所送煙酒和紅包禮金，雖大部分紅包禮金用于充值游戲，但二者之間并無(wú)直接關(guān)聯(lián)，仍應(yīng)將其收受煙酒和紅包禮金的違紀(jì)行為單獨(dú)評(píng)價(jià)。根據(jù)2018年《中國(guó)共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》第八十八條規(guī)定，收受可能影響公正執(zhí)行公務(wù)的禮品、禮金、消費(fèi)卡和有價(jià)證券、股權(quán)、其他金融產(chǎn)品等財(cái)物，情節(jié)較輕的，給予警告或者嚴(yán)重警告處分；情節(jié)較重的，給予撤銷黨內(nèi)職務(wù)或者留黨察看處分；情節(jié)嚴(yán)重的，給予開除黨籍處分。綜上，蘇小兵在黨的十八大之后不收手、不收斂，多次收受管理和服務(wù)對(duì)象所送煙酒和紅包禮金，應(yīng)定性為違反中央八項(xiàng)規(guī)定精神。

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　　2022年6月，王某某找到中間人李某某與蘇小兵溝通協(xié)調(diào)案件處理情況，蘇小兵向李某某推薦律師胡某某，胡某某與蘇小兵共謀，向李某某索要500萬(wàn)元“法律顧問(wèn)費(fèi)”，該起事實(shí)中，蘇小兵和胡某某構(gòu)成何罪？是否區(qū)分主從犯？

　　張麗娟：蘇小兵、胡某某上述行為系以“法律顧問(wèn)費(fèi)”為名行收受賄賂之實(shí)，二人構(gòu)成受賄罪共犯。

　　第一，行賄人王某某通過(guò)中間人李某某給予胡某某財(cái)物，并非出于胡某某的律師身份，而是將胡某某視為蘇小兵的“代言人”，希望通過(guò)胡某某收買蘇小兵，利用蘇小兵辦理案件的職務(wù)便利為自己謀取利益。

　　第二，蘇小兵與胡某某具有受賄的共同故意。蘇小兵向中間人李某某推薦胡某某后，隨即安排胡某某與李某某商談收取“法律顧問(wèn)費(fèi)”（實(shí)為好處費(fèi)）。胡某某在商談后向蘇小兵匯報(bào)對(duì)方的要求和商談的好處費(fèi)500萬(wàn)元，蘇小兵表示同意。每次收錢后，胡某某都向蘇小兵匯報(bào)，并表示要分一半的錢給蘇小兵，蘇小兵讓胡某某為其暫時(shí)保管，待案件辦結(jié)、賄賂款全部?jī)冬F(xiàn)后再分配。蘇小兵、胡某某二人對(duì)共同收錢、共分贓款達(dá)成一致。

　　第三，蘇小兵為行賄人王某某謀取了利益。蘇小兵伙同胡某某收取王某某的巨額錢款后，在案件尚未辦結(jié)、罰款金額尚未確定和繳納的情況下，違反正常辦案程序，解除了對(duì)王某某公司涉案貨物的查封，解凍了相關(guān)涉案銀行賬戶，為王某某謀取了不正當(dāng)利益。

　　第四，胡某某構(gòu)成受賄的共犯。根據(jù)《全國(guó)法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》規(guī)定，非國(guó)家工作人員是否構(gòu)成受賄罪共犯，取決于雙方有無(wú)共同受賄的故意和行為。近親屬以外的其他人與國(guó)家工作人員通謀，由國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，收受請(qǐng)托人財(cái)物后雙方共同占有的，構(gòu)成受賄罪共犯。本案中，胡某某作為新都區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局法律顧問(wèn)，與國(guó)家工作人員蘇小兵相互勾結(jié)，利用蘇小兵的職務(wù)便利為他人謀取利益并收受財(cái)物，具有共同受賄的故意和行為，構(gòu)成受賄罪共犯。

　　王潔：在庭審時(shí)辯護(hù)人提出，蘇小兵與胡某某并無(wú)受賄的事前通謀，蘇小兵僅提供了部分幫助，胡某某作為新都區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局法律顧問(wèn)，可以認(rèn)定為行政機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員，具有國(guó)家工作人員身份，其系受賄罪主犯，蘇小兵為幫助犯。法院不支持該辯護(hù)意見。

　　第一，事前通謀是成立共同犯罪的重要前提。受賄罪中的事前通謀一般是指行為人與國(guó)家工作人員就利用國(guó)家工作人員的職務(wù)便利為他人謀利并收受他人財(cái)物達(dá)成共識(shí)，包括實(shí)施受賄犯罪的方式，受賄的金額、受賄款項(xiàng)的保管和分配等。本案中，蘇小兵供述稱，“我推薦胡某某是有私心的，中間人李某某知道胡某某是我推薦的，肯定明白胡某某的意思就代表了我的意思，我讓胡某某向李某某收取費(fèi)用，之后胡某某也會(huì)分給我，我們兩人都是心知肚明。”胡某某供述稱，“當(dāng)時(shí)蘇小兵給我說(shuō)，你作為法律顧問(wèn)肯定要向中間人李某某收錢，并強(qiáng)調(diào)要收現(xiàn)金。其實(shí)就是蘇小兵授意我去找李某某（實(shí)際是王某某）要錢，我收到后肯定是要給他的，他也會(huì)給我一部分，我們之間是達(dá)成默契的……”二人上述供述與在案的行賄人證言等其他證據(jù)相互印證，因此，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定蘇小兵和胡某某具有共同受賄的事前通謀。

　　第二，胡某某不具有國(guó)家工作人員身份，但構(gòu)成受賄罪的共犯。胡某某作為行政機(jī)關(guān)法律顧問(wèn)，屬于第三方服務(wù)人員，其職責(zé)是為行政決策、行政執(zhí)法等提供法律咨詢和法律意見，不屬于在行政機(jī)關(guān)中從事公務(wù)、行使公權(quán)力的國(guó)家工作人員。但法律顧問(wèn)與國(guó)家工作人員相互勾結(jié)，共同利用國(guó)家工作人員的職務(wù)便利為他人謀取利益，索取或非法收受財(cái)物，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第三百八十五條和最高人民法院《全國(guó)法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》相關(guān)規(guī)定，構(gòu)成受賄罪共犯。

　　第三，主從犯的認(rèn)定主要從二人參與共同犯罪的作用和地位來(lái)判斷。蘇小兵的受賄行為之所以能夠?qū)嵤谟谄渥鳛樾露紖^(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局綜合執(zhí)法大隊(duì)大隊(duì)長(zhǎng)，在王某某的案件處理、貨物查封、解封、賬戶凍結(jié)、解凍等方面享有決定權(quán)，這也是王某某向其行賄的重要原因。胡某某系蘇小兵向王某某委托的中間人李某某推薦的律師，以蘇小兵“代言人”的身份與李某某商談賄賂金額，并具體實(shí)施了受賄款的收取和保管等行為，胡某某在此過(guò)程中扮演了積極的角色。因此，蘇小兵和胡某某在共同受賄中僅是分工不同，所起作用是相當(dāng)?shù)?，故本案不宜區(qū)分主從犯，應(yīng)根據(jù)各自的犯罪事實(shí)和犯罪情節(jié)予以處罰。

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　　胡某某以不宜出面為由，向李某某推薦羅律師代理王某某案件，要求支付律師費(fèi)20萬(wàn)元，該20萬(wàn)元是否納入受賄數(shù)額？

　　宋毅：犯罪數(shù)額對(duì)于定罪量刑具有重要意義。本案中，蘇小兵、胡某某在共同受賄過(guò)程中，蘇小兵以李某某之前聘請(qǐng)的律師不專業(yè)為由向李某某推薦胡某某，后胡某某以自己不宜出面為由，向李某某推薦律師羅某某代理案件，并要求支付律師費(fèi)20萬(wàn)元。對(duì)于該20萬(wàn)元是否納入犯罪數(shù)額存在不同認(rèn)識(shí)。

　　經(jīng)查，胡某某在供述中稱其與李某某商定的500萬(wàn)元，包括20萬(wàn)元律師費(fèi)。蘇小兵對(duì)此予以佐證，供述稱其知悉胡某某實(shí)際收受李某某所送400萬(wàn)元，李某某還支付給羅某某20萬(wàn)元，剩余80萬(wàn)元尚未支付。而李某某稱這20萬(wàn)元不包括在這500萬(wàn)元里面。客觀上來(lái)看，該20萬(wàn)元確為王某某通過(guò)李某某支付給羅某某的律師費(fèi)。從本案的證據(jù)上看，李某某為了從中獲利，對(duì)王某某存在欺騙行為，向其謊稱蘇小兵一方索要2050萬(wàn)元好處費(fèi)，王某某先后共計(jì)交付李某某740萬(wàn)元，李某某則只交給胡某某400萬(wàn)元，并支付羅某某20萬(wàn)元律師費(fèi)。因此，李某某關(guān)于賄賂資金的供述證明力較低。按照存疑有利于被告人的基本原則，不宜將該20萬(wàn)元納入蘇小兵和胡某某的受賄金額中。

　　此外，職務(wù)犯罪中犯罪成本是指為了實(shí)施職務(wù)犯罪而必須支出的投資、繳納的稅費(fèi)以及其他開支。這類支出可以來(lái)源于犯罪嫌疑人或者其他相關(guān)人員，如投資理財(cái)型受賄案件中投資成本、個(gè)人所得稅，虛報(bào)冒領(lǐng)型貪污案件中繳納的營(yíng)業(yè)稅、增值稅，收受房屋、汽車后落戶需要繳納的契稅、購(gòu)置稅等。本案中，律師羅某某對(duì)于蘇小兵和胡某某共同受賄犯罪并不知情，羅某某在甲公司案件辦理過(guò)程中的確從事了撰寫法律文書、陪同訊問(wèn)、提供法律咨詢等法律服務(wù)，也簽署了委托代理合同，李某某支付給羅某某的20萬(wàn)元律師費(fèi)用系羅某某的勞動(dòng)所得，未體現(xiàn)權(quán)錢交易的本質(zhì)，如算作蘇小兵和胡某某的受賄犯罪成本，則要向羅某某追繳該20萬(wàn)元，不符合常情常理。綜上，該起事實(shí)中，蘇小兵和胡某某的受賄數(shù)額應(yīng)認(rèn)定為480萬(wàn)元。

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　　胡某某收到賄賂款后轉(zhuǎn)給丈夫并用于家庭開支，如何追繳該犯罪所得？在對(duì)蘇小兵和胡某某等人量刑時(shí)有何考量？

　　張麗娟：經(jīng)查，胡某某向蘇小兵提出分配受賄所得時(shí)，蘇小兵讓胡某某暫時(shí)保管全部贓款，并將分給他的錢存在胡某某名下的一張銀行卡內(nèi)，待案件辦結(jié)、所有賄賂款項(xiàng)全部?jī)冬F(xiàn)后，再將銀行卡交給蘇小兵。胡某某在收到400萬(wàn)元賄賂款后，部分存入本人及其丈夫名下銀行卡中，部分用于家庭開支，并按照蘇小兵安排借款10萬(wàn)元給其朋友鄒某。調(diào)查期間，新都區(qū)監(jiān)委扣押胡某某丈夫上交的涉案款60萬(wàn)元，并凍結(jié)胡某某及其丈夫涉案銀行賬戶資金共計(jì)330萬(wàn)元，扣押鄒某代蘇小兵上交的涉案款10萬(wàn)元。上述凍結(jié)、扣押的受賄贓款400萬(wàn)元法院判決依法予以沒(méi)收、上交國(guó)庫(kù)。對(duì)受賄未遂的80萬(wàn)元，在李某某案件中另案處理。

　　王潔：在對(duì)蘇小兵和胡某某量刑時(shí)主要考慮了二人的受賄金額，認(rèn)罪、悔罪態(tài)度以及退贓等情況。

　　第一，從受賄金額來(lái)看，根據(jù)“兩高”《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》規(guī)定，貪污或者受賄數(shù)額在三百萬(wàn)元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百八十三條第一款規(guī)定的“數(shù)額特別巨大”，依法判處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。蘇小兵和胡某某共同受賄的金額達(dá)到480萬(wàn)元，其中既遂400萬(wàn)元，未遂80萬(wàn)元，屬于犯罪數(shù)額特別巨大，依法應(yīng)當(dāng)判處十年以上有期徒刑。

　　第二，從犯罪情節(jié)和認(rèn)罪、悔罪態(tài)度及退贓情況來(lái)看，蘇小兵到案后如實(shí)供述其犯罪事實(shí)，胡某某到案后亦如實(shí)供述其罪行，二人均構(gòu)成坦白。胡某某自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，并退繳了部分贓款，依法可以從寬處罰。從贓款的追繳來(lái)看，本案受賄既遂的贓款已全部追繳到案，蘇小兵與胡某某較為配合、態(tài)度良好，可以酌情從輕處罰。

　　綜上，蘇小兵和胡某某受賄數(shù)額特別巨大，法定刑為十年以上有期徒刑或無(wú)期徒刑，并處罰金或沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。綜合考慮未遂、退贓退賠、坦白、認(rèn)罪認(rèn)罰等從寬、從輕處罰情節(jié)，量刑時(shí)對(duì)蘇小兵和胡某某從輕處罰，最終判處蘇小兵有期徒刑十年六個(gè)月，并處罰金五十萬(wàn)元。判處胡某某有期徒刑十年，并處罰金五十萬(wàn)元。判決現(xiàn)已生效。(本報(bào)記者 方弈霏)