非國家工作人員與國家工作人員成立共同受賄犯罪的問題，在實(shí)踐認(rèn)定中常遇爭議。根據(jù)相關(guān)司法解釋，非國家工作人員與國家工作人員成立共同受賄犯罪，雙方需具備“通謀”。“通謀”作為成立共同受賄犯罪的必備要件，能夠起到體現(xiàn)行為人雙方是否具有共同受賄故意的作用。對“通謀”進(jìn)行合理界定，有利于準(zhǔn)確把握共同受賄犯罪的主觀要件，進(jìn)而指導(dǎo)辦案實(shí)踐。

　　一、對“通謀”的理解

　　所謂“通謀”，是指行為人之間為實(shí)施犯罪而進(jìn)行的溝通、謀劃。有人習(xí)慣將“通謀”理解為共同犯罪的主觀要件，即共同犯罪的故意。但在筆者看來，“通謀”實(shí)質(zhì)上是行為人共同實(shí)施犯罪的一種意思聯(lián)絡(luò)，但這種意思聯(lián)絡(luò)并不必然等同于共同犯罪的故意。“通謀”雖然不能等同于共同犯罪的故意，但卻能夠反映犯罪故意的內(nèi)容，并且在典型的故意犯罪中，“通謀”的內(nèi)容與共同犯罪故意的內(nèi)容具有一致性。如在共同受賄犯罪中，共同受賄故意的內(nèi)容是，行為人雙方要認(rèn)識到國家工作人員利用職權(quán)為請托人謀利并收受了財物這一事實(shí)。“通謀”則要求行為人雙方必須在受賄罪實(shí)行行為“為他人謀利”和“收受財物”兩方面均具有意思聯(lián)絡(luò)。二者明顯具有一致性。因此，在共同受賄犯罪中，“通謀”能夠起到征表共同受賄故意的作用，與共同受賄的故意實(shí)際上是一種表里關(guān)系。

　　二、司法解釋關(guān)于“通謀”的規(guī)定

　　針對共同受賄犯罪問題，2003年的《全國法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會紀(jì)要》（以下簡稱《紀(jì)要》）和2007年的《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》（以下簡稱《意見》）分別作出了規(guī)定。其中，《意見》明確規(guī)定了特定關(guān)系人、非特定關(guān)系人與國家工作人員成立共同受賄犯罪需要具備“通謀”?！都o(jì)要》在規(guī)定近親屬、非近親屬與國家工作人員成立共同受賄犯罪時，僅明確了非近親屬成立受賄罪的共犯需具備“通謀”，在近親屬成立受賄罪共犯問題上，并未使用“通謀”一詞，而是規(guī)定了近親屬構(gòu)成受賄罪共犯的兩種情形，即近親屬代為轉(zhuǎn)達(dá)請托事項(xiàng)，收受財物后告知國家工作人員的，以及國家工作人員明知近親屬收受請托人財物，仍按照近親屬要求為請托人謀取利益的。據(jù)此，有人認(rèn)為，近親屬成立受賄罪的共犯不需要與國家工作人員具備“通謀”，且成立共犯的條件必須滿足《紀(jì)要》所規(guī)定的兩種類型（即代為轉(zhuǎn)達(dá)請托事項(xiàng)型和明知近親屬收受財物型）。

　　筆者認(rèn)為，其一，在共同受賄犯罪中，“通謀”與共同受賄的故意是一種表里關(guān)系，行為人雙方只要具備共同受賄的故意，即說明二者具備“通謀”?！都o(jì)要》關(guān)于近親屬成立受賄罪共犯的規(guī)定，實(shí)際上仍是以雙方具備“通謀”為要件的。其二，認(rèn)為近親屬成立受賄罪的共犯需要符合《紀(jì)要》中所規(guī)定的兩種類型，實(shí)際上是對共同受賄犯罪的相關(guān)規(guī)定缺乏全面理解?！缎淌聦徟袇⒖肌返?143號案例（羅菲受賄案）解析指出，《紀(jì)要》關(guān)于近親屬成立受賄罪共犯的兩種類型性規(guī)定，主要針對的是當(dāng)時司法實(shí)踐中較為突出的情形，為了統(tǒng)一認(rèn)識，才予以例示性寫入《紀(jì)要》，屬于注意規(guī)定而非創(chuàng)設(shè)新的共犯認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。對共同受賄犯罪的認(rèn)定上，仍應(yīng)以雙方具備共同受賄的故意和行為為準(zhǔn)。

　　三、對“通謀”的實(shí)踐認(rèn)定

　　“通謀”作為行為人共同實(shí)施犯罪的一種意思聯(lián)絡(luò)，按照發(fā)生的時間段，可分為“事先通謀”和“事中通謀”兩種類型。在共同受賄犯罪中，由于“事先通謀”一般表現(xiàn)為行為人實(shí)施受賄犯罪前的溝通交流、分工協(xié)作等，在認(rèn)定中較為簡單。而對“事中通謀”的認(rèn)定則相對復(fù)雜。受賄罪作為復(fù)行為犯，其實(shí)行行為包含“為他人謀利”和“收受財物”兩個方面，因此，對“通謀”的認(rèn)定不僅要求行為人雙方要認(rèn)識到所收受的財物是賄賂物，還要認(rèn)識到國家工作人員為他人謀利的事實(shí)。實(shí)踐中，對“事中通謀”的認(rèn)定所要解決的一個重要問題是：非國家工作人員代收財物后，是否與國家工作人員具有“通謀”，進(jìn)而成立共同受賄犯罪。對此，《刑事審判參考》第1143號案例解析指出，雖然行為人與國家工作人員事先未就為請托人謀利并收受財物形成共同的犯意聯(lián)絡(luò)，但其對國家工作人員利用職務(wù)便利為他人謀利的事實(shí)明知的情況下仍代國家工作人員收受財物，應(yīng)認(rèn)定與國家工作人員具有通謀。不難看出，該解釋是基于共同犯罪的一般性原理對“事中通謀”所作的界定，具有合理性。但在實(shí)踐中，行為人收受請托人財物，很少明確知曉國家工作人員在哪些具體的事項(xiàng)上為請托人謀取了利益。在具體認(rèn)定中，應(yīng)將“為他人謀利的事實(shí)”解釋為一種概括性事實(shí)，而非具體、特定性事實(shí)，行為人只需對國家工作人員為他人謀利的事實(shí)具有概括性明知即可。

　　需要說明的是，“兩高”2016年《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）第十六條規(guī)定：特定關(guān)系人索取、收受他人財物，國家工作人員知道后未退還或者上交的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為國家工作人員具有受賄故意。對于共同受賄犯罪的這一特別規(guī)定，是否仍以行為人雙方具備“通謀”呢？筆者認(rèn)為，國家工作人員與特定關(guān)系人具有共同利益關(guān)系，國家工作人員在知曉后，不要求退還或上交的，表明對另一方收受財物的行為持認(rèn)可態(tài)度，仍屬于雙方具備“通謀”，國家工作人員應(yīng)與特定關(guān)系人共同承擔(dān)責(zé)任。

　?。ɡ疃?nbsp;作者單位：重慶市紀(jì)委監(jiān)委第十二審查調(diào)查室）